Отримали догану

Що таке догана і які функції вона виконує

За рішенням Федерального суду з трудових спорів від 19 липня 2012 року (справа № 2 AZR 782/11), роботодавець доганою реалізує свої договірні права кредитора у двох аспектах. Він вказує працівникові на порушений обов’язок і фіксує подію. Це функція докору та документування.

Водночас він вимагає договірної поведінки на майбутнє і попереджає про індивідуально-правові наслідки в разі повторного порушення. Цю другу частину суд називає застережною функцією.

Трудові відносини доганою не припиняються; вона впливає лише тоді, коли роботодавець пізніше звільняє працівника. Згідно з § 1 абз. 2 KSchG, звільнення через поведінку є соціально виправданим лише тоді, коли не досить м’якішого засобу, а при контрольованій неналежній поведінці цим м’якішим засобом є, як правило, догана.

Коли догана недійсна або вразлива для оскарження

Федеральний суд з трудових спорів у рішенні від 19 липня 2012 року (справа № 2 AZR 782/11) називає чотири підстави для оскарження. Догана є змістовно невизначеною, містить неправдиві твердження про факти, ґрунтується на неправильній правовій оцінці поведінки або порушує принцип пропорційності.

Догана є невизначеною, якщо працівник не може зрозуміти з неї, яку поведінку йому закидають. Формулювання на кшталт «неналежне виконання роботи» чи «неколегіальна поведінка» цього не забезпечують. Дата, місце і точний перебіг зазначеного випадку мають бути в тексті догани.

Крім цих пунктів, може бракувати самої застережної функції, тобто попередження про індивідуально-правові наслідки в разі повторення. Якщо її немає, докір не витримує подальшого звільнення через поведінку. Чи відповідає докір вазі закиду, суд з трудових спорів оцінює за принципом пропорційності.

Що ви можете зробити після догани

Після догани у вас є два шляхи: письмове заперечення до особової справи, у сфері дії BetrVG згідно з § 83 абз. 2 BetrVG, і вимога про вилучення догани за аналогією застосування §§ 242, 1004 абз. 1 речення 1 BGB. Який шлях спрацює, залежить від того, чи видано догану правомірно.

Письмове заперечення до особової справи

Згідно з § 83 абз. 2 BetrVG, заяви працівника щодо змісту особової справи на його вимогу мають бути додані до неї. Отже, ви можете додати до догани письмове заперечення, яке роботодавець зобов’язаний долучити до справи.

BetrVG не застосовується до адміністрацій і підприємств Федерації, федеральних земель, громад та інших корпорацій, установ і фондів публічного права (§ 130 BetrVG). Для цього винятку, згідно з ухвалою Федерального суду з трудових спорів від 26 серпня 2020 року (справа № 7 ABR 24/18), вирішальним є те, чи керує підприємством суб’єкт, організований за нормами публічного права. Тому в муніципальному GmbH § 83 BetrVG діє і тоді, коли там застосовується TVöD.

Натомість релігійні громади та їхні благодійні й виховні установи § 118 абз. 2 BetrVG виключає «незалежно від їхньої організаційно-правової форми», тобто і тоді, коли вони діють як GmbH. На керівних працівників BetrVG згідно з § 5 абз. 3 речення 1 BetrVG також не поширюється; поза межами двох щойно названих винятків (§ 1 абз. 3 SprAuG) § 26 абз. 2 речення 4 SprAuG надає їм те саме право вимагати долучення заяв до особової справи.

Працівників, на яких поширюється TV-L, згідно з § 3 абз. 6 TV-L потрібно вислухати до внесення догани до особової справи; їхні пояснення долучаються до особових справ.

Якщо передбачене тарифним договором вислуховування не відбулося, це може призвести до вилучення догани. Якщо ж догана по суті обґрунтована і для випадку повторення явно попереджає про звільнення, ви, згідно з рішенням Федерального суду з трудових спорів від 19 лютого 2009 року (справа № 2 AZR 603/07), все одно вважаєтеся попередженими.

Незалежно від цього вилучення безпідставно виданої догани можуть вимагати і працівники публічної служби та церковних роботодавців. Це право, згідно з рішенням Федерального суду з трудових спорів від 19 липня 2012 року (справа № 2 AZR 782/11), випливає із застосування за аналогією §§ 242, 1004 абз. 1 речення 1 BGB і тому діє незалежно від BetrVG (про це в наступному розділі).

Строку для письмового заперечення § 83 абз. 2 BetrVG не встановлює. Згадуйте в ньому лише ті закиди, щодо яких ви впевнені, і щодо кожного заявляйте лише, що закид не відповідає дійсності. Якщо неправильна лише одна деталь, заперечуйте лише цю деталь; правильний факт називайте лише тоді, коли він повністю вас виправдовує, наприклад тому, що згідно з графіком змін у цей день у вас був вихідний.

Хто виправляє лише деталь, може цим письмово підтвердити решту закиду. Якщо догана містить кілька закидів і має бути вилучена зі справи через один неправдивий, вона, згідно з рішенням Федерального суду з трудових спорів від 19 лютого 2009 року (справа № 2 AZR 603/07), зберігає силу щодо правдивих закидів як усна догана.

Будь-яке додаткове власне твердження може бути використане проти вас. У справі, розглянутій Федеральним судом з трудових спорів 19 липня 2012 року (справа № 2 AZR 782/11), роботодавець зробив попередню заяву самої працівниці предметом закиду в догані.

Вилучення догани з особової справи

За рішенням Федерального суду з трудових спорів від 19 липня 2012 року (справа № 2 AZR 782/11), безпідставно видану догану можна вилучити з особової справи за аналогією застосування §§ 242, 1004 абз. 1 речення 1 BGB.

Інакше стоїть справа з правомірно виданою доганою. Її потрібно вилучити лише тоді, коли зазначена поведінка стала повністю незначущою для трудових відносин. Згідно з тим самим рішенням, фіксованого строку для перебування в особовій справі немає.

Адресатом вимоги є роботодавець; за потреби рішення ухвалює суд з трудових спорів Аугсбурга.

Догана як умова звільнення

Перед звільненням через поведінку роботодавець при контрольованій неналежній поведінці повинен, як правило, видати відповідну догану. За рішенням Федерального суду з трудових спорів від 19 квітня 2012 року (справа № 2 AZR 258/11), достатньо, щоб порушення обов’язків стосувалися однієї сфери і щоб підстави догани і звільнення були внутрішньо пов’язані.

Згідно з § 1 абз. 2 речення 4 KSchG, факти, що зумовлюють звільнення, має довести роботодавець. У процесі про захист від звільнення він, отже, має показати, у чому збігаються зазначена поведінка і та, за яку відбулося звільнення.

Коли звільнення можливе без догани

За рішенням Федерального суду з трудових спорів від 10 червня 2010 року (справа № 2 AZR 541/09), догана є необов’язковою лише у двох випадках. Перший: навіть після догани зміни поведінки очікувати не можна. Другий: порушення обов’язків настільки тяжке, що працівник сам мав усвідомлювати, що роботодавець його не потерпить.

Чи виконано цей критерій, визначається обґрунтуванням звільнення, особовою справою і попереднім перебігом трудових відносин.

Жодної абсолютної підстави звільнення навіть при злочинах

Закон не визнає абсолютних підстав звільнення. Навіть при злочині проти роботодавця Федеральний суд з трудових спорів у рішенні від 10 червня 2010 року (справа № 2 AZR 541/09) вимагає перевірки, прив’язаної до конкретного випадку, і зважування інтересів.

Перевіряється, чи залишається прийнятним для роботодавця продовження трудових відносин принаймні до закінчення строку попередження, і чи повернувся б працівник, принаймні після догани, до договірної поведінки. У цю оцінку враховуються тривалість і перебіг зайнятості, а також вага завданої шкоди.

Додаткова інформація з трудового права

Ці теми також можуть вас зацікавити:

• Звільнення через поведінку працівника
• Позов про захист від звільнення
• Отримали звільнення